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2015年司法考试卷三模拟试题及答案4

  1.某有限公司因不能清偿到期债务并且明显缺乏清偿能力,于l0月10日向人民法院申请破产。法院受理后,指定了管理人,于l0月13日在报纸上刊登公告,要求该公司的债权人申报债权,期限为2个月,并定于l2月17日召开第一次债权人会议。依据《企业破产法》的规定,对于本案,以下哪个说法是正确的?


  a.本案中第一次债权人会议召开时间不合法


  b.本案中管理人成立的时间不合法


  c.本案中债权人申报的期限不合法


  d.本案中某有限公司可以自己提出重整申请


  2.甲为出票人,乙为收款人,丙为付款人,乙将票据背书转让给丁。在本票据关系中,票据债务人对持票人提出的以下抗辩,人民法院不予支持的是:


  a.与票据债务人有直接债权债务关系并且不履行约定义务的持票人提出的抗辩


  b.以票据债务人与持票人的前手之间的抗辩事由对持票人提出的抗辩


  c.对以欺诈、偷盗或者胁迫等非法手段取得票据的持票人提出的抗辩


  d.对明知票据债务人与出票人之间存在抗辩事由而取得票据的持票人提出的抗辩


  3.甲的邻居乙买来建筑材料,准备在房后建一杂物间,甲认为会挡住自己出入的通道。坚决反对。乙不听。甲向法院起诉,请求法院禁止乙的行为。该诉讼属于哪类诉?


  a.确认之诉


  b.形成之诉


  c.给付之诉


  d.变更之诉


  4.a区甲公司和b区乙公司签订一份空调买卖合同。合同约定:a区甲公司向b区乙公司提供空调20台,交货地为c区乙公司的分公司。合同签订后,因甲公司未向乙公司供货,双方为此发生争议。乙公司决定向法院提起诉讼。对于该案,下列哪个法院有管辖权?


  a.a区法院


  b.b区法院


  c.a区法院或者c区法院


  d.b区法院和c区法院


  5.老田户籍所在地为甲县,于2010年5月搬往乙县。其于2011年1月向甲县人民法院提起诉讼,向其三个儿子田一、田二和田三追索赡养费。田一、田二和田三分别居住在不同的县城。关于此案的管辖法院,下述说法正确的是:


  a.可以由老田户籍所在地甲县人民法院管辖


  b.只能由老田户籍所在地甲县人民法院管辖


  c.只能由田一或田二或田三所在地的法院管辖


  d.应由老田的经常居住地乙县人民法院管辖


  6.根据《民事诉讼法》及相关规定,下列选项中哪种主体不能依法成为民事诉讼当事人?


  a.公司清算过程中的清算组织


  b.遗嘱管理人


  c.失踪人的财产代管人


  d.未成年人的监护人代替未成年人成为当事人


  7.2009年,王某在中国工商银行静远县支行金都储蓄所存入10万元。201 1年王某取钱时,发现自己的l0万元竞被人取走了,王某认为银行存在过错,欲诉诸法院。则本案的被告应如何确定?


  a.金都储蓄所、静远县支行


  b.中国工商银行总行


  c.金都储蓄所


  d.静远县支行


  8.张某以李某侵犯其遗嘱继承权为由诉至法院,并向法院提供死者的遗嘱。在本案诉讼中,被告李某提出该遗嘱系张某伪造死者签名而形成,关于本案中该遗嘱所属的证据种类,下列表述正确的是哪项?


  a.该遗嘱是书证


  b.该遗嘱是物证


  c.该遗嘱因双方观点不同而不能作为证据使用


  d.该遗嘱既是书证,同时也是物证


  9.根据《民事诉讼法》及相关规定,下列有关调查取证的说法正确的是哪一项?


  a.对于损害国家利益的事实,法院可以依职权主动调查取证


  b.涉及国家秘密的材料,法院应当依职权主动调取证据


  c.当事人及其诉讼代理人申请法院调查取证的,应当在举证期限届满前7日内提出


  d.当事人及其诉讼代理人申请法院调查取证被通知不予准许的,可以向被申请法院的上一级法院申请复议


  10.依据我国《民事诉讼法》的规定,下列关于第二审程序与第一审程序区别的表述不正确的是哪一项?


  a.第一审程序和第二审程序均可能作出判决或者裁定


  b.第一审程序的发生是基于一审法院对案件的管辖权与当事人的起诉权;第二审程序发生则是基于二审法院对一审法院的审判监督和当事人的上诉权


  c.第一审程序必须公开审理,而第二审程序无须公开审理,只能径行判决


  d.第一审法院审理的对象是案件的事实与当事人提出的理由;第二审法院的审理对象不仅包括案件的事实和当事人提出的理由,还包括一审法院认定的事实和适用的法律


  参考答案


  1.[考点]破产的程序、期限


  [答案及解析]d。根据《企业破产法》第62条的规定,第一次债权人会议由人民法院召集,自债权申报期限届满之日起l5日内召开,因此本题中第一次债权人会议召开的时间合法,a项说法错误。第13条规定,人民法院裁定受理破产申请的,应当同时指定管理人。因此本案中管理人成立的时间是合法的,b项说法错误。根据第45条规定,债权人申报债权的期限自人民法院发布破产申请公告之日起计算,最短不得少于30日,最长不得超过3个月,因此c项说法错误。根据第2条、第7条的规定,债务人不能清偿到期债务并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,可以依法向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。因此d项说法是正确的。


  2.[考点]票据的抗辩


  [答案及解析]b。《票据法》第13条规定,票据债务人不得以自己与出票人或者与持票人的前手之间的抗辩事由,对抗持票人。但是,持票人明知存在抗辩事由而取得票据的除外。票据债务人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人进行抗辩。本法所称抗辩,是指票据债务人根据本法规定对票据债权人拒绝履行义务的行为。《最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第l5条规定,票据债务人依照《票据法》第l2、13条的规定,对持票人提出下列抗辩的,人民法院应予支持:(1)与票据债务人有直接债权债务关系并且不履行约定义务的;(2)以欺诈、偷盗或者胁迫等非法手段取得票据,或者明知有前列情形,出于恶意取得票据的;(3)明知票据债务人与出票人或者与持票人的前手之间存在抗辩事由而取得票据的;(4)因重大过失取得票据的;(5)其他依法不得享有票据权利的。依此,可知a、c、d项的情形都是人民法院应当予以支持的,只有b项票据债务人提出的抗辩人民法院不予支持。故本题正确答案为b。


  3.[考点]诉的种类


  [答案及解析]c。根据通说,以原告向法院提出的请求的内容作为分类标准,可将诉分为给付之诉、确认之诉、变更之诉。对于给付之诉,根据要求被告履行义务的内容,可将给付之诉分为财产给付之诉与行为给付之诉。根据要求被告履行的行为义务是进行某种行为还是停止某种行为,又可以将行为给付之诉分为积极的行为给付之诉与消极的行为给付之诉。确认之诉,是指要求法院确认某种民事法律关系是否合法存在的请求。变更之诉,是指要求法院判决改变某种既存民事法律关系的请求。本题中,甲向法院起诉,请求法院禁止乙的行为,属于要求乙停止某行为的请求,是消极的行为给付之诉,因此,c项为应选项。


  4.[考点]合同纠纷诉讼的管辖法院


  [答案及解析]a。根据《民诉意见》第l8条规定,因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地法院管辖。如果合同没有实际履行,双方当事人住所地又不在合同约定的履行地的,应由被告住所地法院管辖。故本案应由被告住所地a区法院管辖。选a项。


  5.[考点]特殊地域管辖


  [答案及解析]a。根据《民诉意见》第9条的规定:“追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的,可以由原告住所地人民法院管辖。”又由于原告起诉时在乙县居住不到l年,乙县不构成《民事诉讼法》规定的“经常居住地”,所以仍应以其户籍地为住所地,由甲县人民法院行使管辖权。追索赡养费案件的被告住所地法院也都有管辖权,故b、c、d项错误。


  6.[考点]民事诉讼当事人


  [答案及解析]d。《公司法》第185条第(7)项规定,清算组在清算期间代表公司参与民事诉讼活动。所以公司清算过程中的清算组织可以作为当事人,a项正确。b项中的遗产管理人有权根据被继承人的遗嘱对被继承人的财产进行管理和处分,遗产管理人可以作为非实体权利主体当事人进行有关遗产继承纠纷的诉讼,b项可以。根据《民通意见》第32条的规定:“失踪人的财产代管人拒绝支付失踪人所欠的税款、债务和其他费用,债权人提起诉讼的,人民法院应当将代管人列为被告。失踪人的财产代管人向失踪人的债务人要求偿还债务的,可以作为原告提起诉讼。”可见,失踪人的财产管理人可以作为当事人,c项可以。根据《民法通则》第12条规定。l0周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人,不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人。《民事诉讼法》第49条规定:“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。”第57条规定:“无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。”《民诉意见》第67条规定:“在诉讼中,无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。”可见,未成年人可以作为民事诉讼当事人,但其不具有诉讼行为能力,必须由他们的法定代理人代为参加诉讼。d项说法错误。故本题选d项。


  7.[考点]民事诉讼当事人


  [答案及解析]d。《民事诉讼法》第49条规定,公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。《民诉意见》第40条规定:“民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产,但又不具备法人资格的组织,包括:……(六)中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构……”可知,中国工商银行的分支机构静远县支行才有诉讼主体资格,而储蓄所没有诉讼主体资格。本题答案为d项。


  8.[考点]书证、物证


  [答案及解析]d。书证和物证在形式上都表现为物体,但在本质上却不相同:书证是记载和反映具有某种思想或者行为内容的物体,物证是以其外部特征、形状、大小、规格、质量等证明案件的物体。在特定情况下,同一物品既可以作为书证,又可以作为物证。以其书写的内容来证明待证事实的情况是书证;以其外部特征来证明待证事实的情况又是物证。该遗嘱对张某而言,是以遗嘱的内容来证明案件事实的,符合书证的特点;对李某而言,是以遗嘱中文字的物理特征来证明其主张的,符合物证的特点,因此,d项正确。


  9.[考点]调查取证


  [答案及解析]a。依《民诉证据规定》第15条规定:“《民事诉讼法》第六十四条规定的‘人民法院认为审理案件需要的证据,是指以下情形:


  (一)涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实;(--)涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。”依《民诉证据规定》第16条规定:“除本规定第十五条规定的情形外,人民法院调查收集证据,应当依当事人的申请进行。”可见,对于损害国家利益的事实,法院可以依职权主动调查取证,a说法正确。《民诉证据规定》第17条规定:“符合下列条件之一的,当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据:(一)申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料;(二)涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料;(三)当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。”可见,涉及国家秘密的材料应当是当事人申请法院调查,而不是法院依职权主动调取,b项的说法错误。


  《民诉证据规定》第19条规定:“当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据,不得迟于举证期限届满前七日。人民法院对当事人及其诉讼代理人的申请不予准许的,应当向当事人或其诉讼代理人送达通知书。当事人及其诉讼代理人可以在收到通知书的次日起三日内向受理申请的人民法院书面申请复议一次。人民法院应当在收到复议申请之日起五日内作出答复。”当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据,不得迟于举证期限届满前7日,而不是在举证期限届满前7日内提出,c项的说法错误。d项中,应当是向受理申请的人民法院申请复议,而非向上一级法院申请复议,d项的说法错误。本题答案为a项。


  10.[考点]第二审程序与第一审程序的区别


  [答案及解析]c。《民事诉讼法》第10条规定:“人民法院审理民事案件,依照法律规定实行合议、回避、公开审判和两审终审制度。”公开审理是民事诉讼的基本制度,除非有法律规定的特殊情形,一审、二审和再审程序中均对案件进行公开审理。径行判决仅是二审程序中针对一些法定情形采取的一种裁判方式,因此,本题应选c项。其余a、b、d三项均正确。


  1.某有限公司因不能清偿到期债务并且明显缺乏清偿能力,于l0月10日向人民法院申请破产。法院受理后,指定了管理人,于l0月13日在报纸上刊登公告,要求该公司的债权人申报债权,期限为2个月,并定于l2月17日召开第一次债权人会议。依据《企业破产法》的规定,对于本案,以下哪个说法是正确的?


  a.本案中第一次债权人会议召开时间不合法


  b.本案中管理人成立的时间不合法


  c.本案中债权人申报的期限不合法


  d.本案中某有限公司可以自己提出重整申请


  2.甲为出票人,乙为收款人,丙为付款人,乙将票据背书转让给丁。在本票据关系中,票据债务人对持票人提出的以下抗辩,人民法院不予支持的是:


  a.与票据债务人有直接债权债务关系并且不履行约定义务的持票人提出的抗辩


  b.以票据债务人与持票人的前手之间的抗辩事由对持票人提出的抗辩


  c.对以欺诈、偷盗或者胁迫等非法手段取得票据的持票人提出的抗辩


  d.对明知票据债务人与出票人之间存在抗辩事由而取得票据的持票人提出的抗辩


  3.甲的邻居乙买来建筑材料,准备在房后建一杂物间,甲认为会挡住自己出入的通道。坚决反对。乙不听。甲向法院起诉,请求法院禁止乙的行为。该诉讼属于哪类诉?


  a.确认之诉


  b.形成之诉


  c.给付之诉


  d.变更之诉


  4.a区甲公司和b区乙公司签订一份空调买卖合同。合同约定:a区甲公司向b区乙公司提供空调20台,交货地为c区乙公司的分公司。合同签订后,因甲公司未向乙公司供货,双方为此发生争议。乙公司决定向法院提起诉讼。对于该案,下列哪个法院有管辖权?


  a.a区法院


  b.b区法院


  c.a区法院或者c区法院


  d.b区法院和c区法院


  5.老田户籍所在地为甲县,于2010年5月搬往乙县。其于2011年1月向甲县人民法院提起诉讼,向其三个儿子田一、田二和田三追索赡养费。田一、田二和田三分别居住在不同的县城。关于此案的管辖法院,下述说法正确的是:


  a.可以由老田户籍所在地甲县人民法院管辖


  b.只能由老田户籍所在地甲县人民法院管辖


  c.只能由田一或田二或田三所在地的法院管辖


  d.应由老田的经常居住地乙县人民法院管辖


  6.根据《民事诉讼法》及相关规定,下列选项中哪种主体不能依法成为民事诉讼当事人?


  a.公司清算过程中的清算组织


  b.遗嘱管理人


  c.失踪人的财产代管人


  d.未成年人的监护人代替未成年人成为当事人


  7.2009年,王某在中国工商银行静远县支行金都储蓄所存入10万元。201 1年王某取钱时,发现自己的l0万元竞被人取走了,王某认为银行存在过错,欲诉诸法院。则本案的被告应如何确定?


  a.金都储蓄所、静远县支行


  b.中国工商银行总行


  c.金都储蓄所


  d.静远县支行


  8.张某以李某侵犯其遗嘱继承权为由诉至法院,并向法院提供死者的遗嘱。在本案诉讼中,被告李某提出该遗嘱系张某伪造死者签名而形成,关于本案中该遗嘱所属的证据种类,下列表述正确的是哪项?


  a.该遗嘱是书证


  b.该遗嘱是物证


  c.该遗嘱因双方观点不同而不能作为证据使用


  d.该遗嘱既是书证,同时也是物证


  9.根据《民事诉讼法》及相关规定,下列有关调查取证的说法正确的是哪一项?


  a.对于损害国家利益的事实,法院可以依职权主动调查取证


  b.涉及国家秘密的材料,法院应当依职权主动调取证据


  c.当事人及其诉讼代理人申请法院调查取证的,应当在举证期限届满前7日内提出


  d.当事人及其诉讼代理人申请法院调查取证被通知不予准许的,可以向被申请法院的上一级法院申请复议


  10.依据我国《民事诉讼法》的规定,下列关于第二审程序与第一审程序区别的表述不正确的是哪一项?


  a.第一审程序和第二审程序均可能作出判决或者裁定


  b.第一审程序的发生是基于一审法院对案件的管辖权与当事人的起诉权;第二审程序发生则是基于二审法院对一审法院的审判监督和当事人的上诉权


  c.第一审程序必须公开审理,而第二审程序无须公开审理,只能径行判决


  d.第一审法院审理的对象是案件的事实与当事人提出的理由;第二审法院的审理对象不仅包括案件的事实和当事人提出的理由,还包括一审法院认定的事实和适用的法律

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