一、单项选择题
1.甲将摄录婚礼庆典活动的仅有的一盘录像带制作成VCD保存。乙的店铺因雇员丙不慎失火烧毁,导致录像带灭失,下列哪些说法是正确的?( )
A.甲可对乙提出违约之诉,并请求精神损害赔偿
B.甲可对乙提出侵权之诉,并请求精神损害赔偿
C.甲只能对丙提出侵权之诉,并请求精神损害赔偿
D.甲可对乙提出违约之诉或侵权之诉,不能请求精神损害赔偿
正确答案:B
解题思路:本题涉及违约责任与侵权责任的竞合问题甲与乙之间形成承揽合同关系,乙作为承揽人将甲婚庆典礼活动仅有的一盘录像带烧毁,对甲构成违约同时,乙的行为也是侵害甲的所有权的行为应予注意的是,该录像带的灭失虽然是因雇员丙不慎所致,但是雇员除故意和重大过失以外,其行为后果应由雇主承担,故是甲和乙之间形成违约或者侵权,而非甲和丙之间形成违约或者侵权对于违约责任和侵权责任的竞合,权利人可选择行使权利,或者主张违约责任,或者主张侵权责任,但在主张违约责任的情况下,权利人精神损害赔偿的请求不予支持,只有主张侵权责任的情况下,精神损害赔偿的请求才予支持因此,本题正确选项为B
2.下列关系中,为民法上债的关系的是:( )
A.甲一直对乙予以照顾,乙对甲所欠的人情债
B.甲与乙共同出资购买一辆汽车所形成的关系
C.甲死亡,其继承人乙、丙对甲的遗产形成的关系
D.甲向乙购买房屋而形成的买卖关系
正确答案:D
解题思路:本题涉及对债的概念的理解问题A选项属于人情关系,不为法律上的权利义务关系;B选项为共有关系;C选项为继承关系;只有D选项为债的关系故本题选项为D
3.下列不为劳务之债的是:( )
A.歌唱家刘某与某剧场签订的为其演出的合同
B.教授张某与某大学签订的为其授课的合同
C.铁路局与某公司签订的为其承运货物的合同
D.委托雕刻家郑某将其田黄石雕成印章的合同
正确答案:D
解题思路:本题涉及劳务之债的理解问题ABC选项均为劳务之债D选项为提供工作成果的合同因此,本题正确选项为D
4.甲、乙双方约定,由丙每月代乙向甲偿还债务500元,期限2年。丙履行5个月后,以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉,要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理?( )
A.判决乙承担违约责任
B.判决丙承担违约责任
C.判决乙、丙连带承担违约责任
D.判决乙、丙分担违约责任
正确答案:A
解题思路:本题涉及债的相对性原理在性质上,债权是相对权,债权人只能向债务人主张债权,请求债务人向自己履行债务债务人以外的其他一切人,对债权人不负有履行义务即使在约定由第三人代为履行的情况下,第三人的履行不当也只能由债务人承担违约责任《合同法》第65条规定,当事人约定由第三人向债权人履行债务的,第三人不履行债务或者履行债务不符合约定,债务人应当向债权人承担违约责任因此,本题正确选项为A
5.甲捡到一包物品,等待失主前来认领,一年后失主找到甲,发现该物品中价值近一万元的冬虫夏草已经霉变,价值近两万元的一块玉石因甲不慎碰坏了一个角,导致价值贬损,价值近两万元的一块手表被甲送给女朋友,为此失主与甲发生纠纷,以下说法正确的是:( )
A.甲对该物品的占有为自主占有
B.甲应赔偿失主冬虫夏草的损失
C.甲应赔偿玉石贬值的损失
D.失主有权请求甲的女朋友返还手表
正确答案:D
解题思路:甲对该物品的占有没有据为已有的意思,故不为自主占有,但甲的占有为善意占有和直接占有,对于善意占有人而言,除非有故意和重大过失,否则对占有物的毁损和灭失不承担赔偿责任失主为该物品的所有权人,其对该物品享有返还请求权,该请求权是物权请求权,具有对世性且不受期间的限制,故本题选项为D
6.甲去朋友乙家做客,不慎将手机遗忘在乙家,乙发现后没有通知甲,而是自用。1周后,乙将手机丢失,后来甲得知此事,要求乙返还手机,乙不愿返还,为此引起纠纷。以下说法正确的是:( )
A.甲无权请求赔偿,因为乙是无因管理
B.甲无权请求赔偿,因为乙是善意占有人
C.甲无权请求赔偿,因为乙是保管人
D.甲有权请求赔偿,因为乙是恶意占有人
正确答案:D
解题思路:本题A选项所说无因管理必须是为了他人利益,题面交代材料表明乙不是为了甲的利益而保管手机,而是为了自用而未通知甲同理,B选项中认为乙为善意占有人不能成立C选项中认为乙是保管人亦不能成立乙的行为构成恶意占有,因此应赔偿甲所受到的损失
二、多项选择题
1.下列受法律保护的占有类型有:( )
A.所有人占有其所有物
B.善意取得人对物的占有
C.恶意取得人对物的占有
D.侵占人对物的占有
正确答案:AB
解题思路:本题涉及受法律保护的占有问题所有人的占有、善意取得人的占有受法律保护应无疑问恶意取得人的占有不受法律保护,侵占人的占有实质上是一种侵权行为,也不受法律保护因此,本题正确选项为AB
2.甲在自行搬家的途中不慎丢失了一台按摩椅,被附近的居民乙捡回家中,因乙家失窃,该按摩椅被丙偷走,丙因使用不当导致该按摩椅损坏,并送丁处修理,丙盗窃案告破,被收监,因丙未支付修理费,丁拒绝将该按摩椅返还给甲,为此引起纠纷。下列表述正确的有:( )
A.丁对该按摩椅享有留置权
B.甲对该按摩椅享有返还请求权
C.乙对该按摩椅享有占有返还请求权
D.甲与乙的返还请求权均受一年的限制
正确答案:ABC
解题思路:本题涉及占有人相关权利的问题,丁因修理关系对修理物享有留置权,不因该修理物为盗窃物而受到限制甲为所有权人,自然对该按摩椅享有返还请求权,但该返还请求权不能对抗留置权乙为该按摩椅的善意占有人,依照《物权法》之规定,对该按摩椅自享有占有返还请求权,但该占有返还请求权自侵占发生之日起1年内未行使而消灭因此,本题正确选项为ABC
3.甲将自己的一块价值近2万元的玉珮出质给乙,向乙借款1万元。乙得到玉珮后不慎丢失,后被丙拾得,丙将该玉佩放在寄宿商店寄宿,并被丁以15000元买得。乙丢失一年半以后,乙发现玉佩在丁处,此时玉佩价格为30000元。下列说法不正确的有( )。
A.乙无权请求丁返还,因为乙为占有人,其占有返还请求权期间已过
B.只能由甲行使占有返还请求权,因为甲为所有人
C.乙行使占有返还请求权时,应向丁支付15000元
D.乙行使占有返还请求权时,应向丁支付30000元
正确答案:ABD
解题思路:本题涉及占有人和占有权人的返还请求权问题依照《物权法》第245条之规定,占有人的返还请求权自侵占之日起,1年内未行使的消灭,此处所讲的占有人是指无权占有人,而非占有权人,占有权人的返还请求权依照合同解决本题中,乙为占有权人,在质权期间内其享有占有返还请求权,而不受1年期间的限制本题中,甲为所有权人,其当然享有占有返还请求权,但在质权期间内,其占有返还请求权应让位于质权人行使本题中,丁是从商店购买该遗失物的,依照《物权法》第107条的规定,在2年期间内丢失人乙可向丁主张返还原物,但主张返还原物时,应向丁支付买价,而非现价因此,本题正确选项为ABD
4.以下占有属于善意占有的是:( )
A.甲受乙之托照看乙的自行车
B.甲捡到钱包之后等待失主前来认领
C.母亲在收拾孩子的房间时发现一本新书,以为是自己的孩子买的(其实是自己的孩子向他人借的),便放在自己的房间里
D.甲趁乙不在,将乙的笔拿回自己的家中
正确答案:BC
解题思路:本题A选项为有权占有,BC选项为无权占有中的善意占有,D选项为恶意占有因此,本题正确选项为BC
5.下列占有中,属于有权占有的是:( )
A.典权人对于典物的占有
B.留置权人对留置物的占有
C.拾得人对于遗失物的占有
D.质权人对于质物的占有
正确答案:ABD
解题思路:有权占有是指基于本权对物进行的占有无权占有是指无本权的占有典权人、留置权人、质权人的占有均是基于本权而享有的占有,而遗失物拾得人对遗失物的占有是无本权的占有因此,本题正确选项为ABD
三、不定项选择题
(1-4题共用题干)
和某有一对宋代汝窑青釉三足瓷笔洗,堪称笔洗中的传世佳作,估价在每只笔洗1000万元人民币左右。纪某是著名的瓷器收藏家,一直希望能够将该笔洗收入自己的藏品之中。请根据题设,回答下列问题。
1.设和某将该对笔洗出售给纪某,价款2000万元,因款项巨大,经协商由纪某分期付款,每期100万元,在付清款项之前,该笔洗的所有权并不转移给纪某。协议达成后,和某将笔洗交给纪某。纪某遂将笔洗中一只摔碎,只留一只。经专家估价,由于残缺,该只笔洗的价格上涨至5000万元。但因所有权保留,纪某无法将其出售,并因无力支付剩余款项,与和某要求返还笔洗而发生纠纷。下列表述正确的有:( )
A.纪某摔碎一支笔洗的行为为侵权行为
B.纪某摔碎一支笔洗的行为属于无因管理
C.纪某摔碎一支笔洗让笔洗涨价4000万元,构成不当得利
D.和某无权请求纪某承担违约责任
2.设和某将该对笔洗质押给纪某,纪某在质押期间,擅自将该笔洗出租给藏品展览公司,获得租金5万元。对此,下列表述正确的是:( )
A.纪某无权将质物出租
B.纪某有权将质物出租
C.租金为孳息,应归和某所有
D.租金为孳息,应归纪某所有
3.设和某将该对笔洗出租给纪某办藏品展览,在租赁期间,该笔洗被康某看中,愿意出价3000万元购买。纪某遂以自己的名义将该对笔洗出售给不知情的康某,双方交货付款完毕。和某得知后,与纪某、康某发生争议。对此,下列表述正确的有:( )
A.纪某系无权代理,所签订合同效力未定
B.和某有权主张纪某和康某共同侵权
C.和某有权主张纪某返还3000万元
D.和某有权主张康某返还笔洗
4.设和某因车祸不幸身亡,其子和二继承了该对笔洗,纪某上门提出以100万元每只购买该对笔洗,和二欣然同意。及至双方交货付款完毕后,和二才知道该对笔洗的价值,遂找到纪某要求解除合同。对此,下列说法中,正确的有:( )
A.和二与纪某的交易为公平合理的交易
B.和二与纪某的交易为显失公平的交易
C.和二与纪某的交易为重大误解的交易
D.和二与纪某的交易为乘人之危的交易
正确答案:9.AD;10.AC;11.C;12.B
解题思路:
1.一对笔洗已经所有权保留,在此期间,笔洗的所有权归和某,故摔碎其中一只构成对和某所有权的侵害,成立侵权行为纪某摔碎笔洗并无替和某管理事务的意思,不构成无因管理和某并未获利,不符合不当得利的构成要件,不构成不当得利纪某并无返还笔洗的义务,只是和某对该笔洗享有取回权,故不存在违约责任问题,D选项正确因此,本题正确选项为AD
2.质权为担保物权,质权人对质物并无使用、收益的权能另外,《担保法解释》第93条规定,质权人在质权存续期间,未经出质人同意,擅自使用、出租、处分质物,因此给出质人造成损失的,由质权人承担赔偿责任该条也明确禁止未经出质人同意,质权人不得使用、出租、处分质物,否则应对造成的损失负责故A选项正确,B选项错误租金为法定孳息,应由原物所有人所有,故C选项正确,D选项错误因此,本题正确选项为AC
3.纪某系无权处分,所签订合同效力未定,纪某对和某应负违约责任、侵权责任及返还不当得利之责任,和某对此有权选择其中之一主张,故C选项正确A选项错误在于,纪某非无权代理,而系无权处分;B选项错误在于康某系不知情的第三人,不构成对和某的侵权;D选项错误在于,康某已经通过善意取得而取得该对笔洗的所有权故对和某不负返还责任因此,本题正确选项为C
4.《民通意见》第72条规定,一方当事人利用优势或者利用对方没有经验,致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的,可以认定为显失公平因此,本题B选项正确故本题正确选项为B
5.甲和乙为丙的连带债务人,根据债的原理,下列表述正确的是:( )
A.丙可将甲和乙作为共同被告提起诉讼
B.丙可只向甲提起诉讼,要求甲承担全部责任
C.甲如承担了全部责任,享有对乙的追偿权
D.丙不能只向甲提起诉讼,因为甲与乙是连带债务人
正确答案:ABC
解题思路:本题涉及连带债务问题债权人可将连带债务人作为共同被告提起诉讼,也可只向连带债务人中一人提起诉讼,要求其承担全部责任;连带债务人之一如承担了全部责任,享有对其他连带债务人的追偿权因此,本题正确选项为ABC
6.甲将一幅名画出售给乙,并约定1个月后交付。丙知道甲出售名画后,愿出比乙更高的价格购买。甲便将该画卖给丙,并当场交付该画,但丙未付款。在此种情况下,下列判断哪些是正确的?( )
A.乙有权要求丙将该画交付给自己,因为其与甲的买卖合同成立在先
B.乙有权要求甲交付该画,甲应当向丙请求返还该画,而丙亦应当返还
C.乙无权要求丙交付该画
D.乙有权要求甲承担违约责任
正确答案:CD
解题思路:本题涉及物权与债权的关系问题本题中,甲与乙之间存在一个合法有效的买卖合同,甲在将画交付乙之前,对该画仍享有所有权,作为所有权人,其有权处分该画,故甲与丙之间的买卖合同亦为有效合同甲将该画交付丙,丙取得该画的所有权甲将该画交付丙后,因履行不能而不能向乙交付该画,故乙只能请求甲承担违约责任综上所述,本题选CD项
7.下列有关债权权能表述正确的是:( )
A.给付请求权为债权的第一权能,从效力角度着眼,为债权的请求力
B.给付受领权乃债权的本质所在,在债的效力上构成保持力
C.债权保护请求权是指强制债务人履行,在债权效力上构成强制执行力
D.债权人可以为抵销、免除、让与等,这些行为是债的处分权能的体现
正确答案:ABCD
解题思路:本题涉及对债权的权能的理解ABCD选项均属正确选项
8.下列属于债的发生原因的有:( )
A.某商场为吸引顾客,宣布每月1日14~15时在该商场购物的顾客可以抽取幸运奖
B.某甲与某孤儿院签订协议,收养了一个孤儿王某
C.某乙未经他人允许,擅自把他人的肖像用在自己企业生产的产品包装袋上
D.某丙捡到某公司价值100万元的支票一张,拒不返还
正确答案:ACD
解题思路:本题涉及债的发生原因问题本题A选项属于单独行为,单独行为为债的发生原因B选项虽为协议行为,但该协议为人身关系的协议,不为财产关系的协议,而债权为财产权,故不为债的发生原因C选项为侵权行为,侵权行为为债的发生原因D选项亦为侵权行为因此,本题正确选项为ACD