1.李某和钱某参加省教委组织的"省中小学教师自学考试"。后省教委以"通报"形式,对李某、钱某等4 名作弊考生进行了处理,并通知当次考试各科成绩作废,三年之内不准报考。李某、钱某等均得知该 通报内容。李某向省政府递交了行政复议申请书,省政府未予答复。李某诉至法院。下列哪一选项是错误 的?
A.法院应当受理李某对通报不服提起的诉讼 B.李某对省教委提起诉讼后,法院可以通知钱某作为第三人参加诉讼 C.法院应当受理李某对省政府不予答复行为提起的诉讼 D.钱某在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为处理依据的证据可以作为认定被诉处理决定合法的依据
【答案】D
【逐项解析】本题目是考察诉讼程序与诉讼证据的综合性考题。在能力考察上仍然以准确记忆为标准 。
“通报”针对特定的人和事情,是标准的具体行政行为,故法院应该受理,A 正确;钱某属于相当于原告 的第三人或权利关系第三人,与具体行政行为有利害关系,法院可以通知他参加诉讼,B 正确;C 中省政 府的行为属于行政不作为,当然也可以被诉;根据《行政诉讼 2002 年证据规则》第六十条下列证据不能 作为认定被诉具体行政行为合法的依据:
(一)被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后或者在诉讼程序中自行收集的证据;
(二)被告在行政程序中非法剥夺公民、法人或者其他组织依法享有的陈述、申辩或者听证权利所采 用的证据;
(三)原告或者第三人在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为具体行政行为依据的证据。 可见 D 是错误的
【常见错误】该题最容易发生错误的是在一些法律条文的细节记忆与理解上。比如对通告性质的判断 ;复议机关的行为什么时候可以提起行政诉讼等。
2.甲有乙、丙两子。甲与乙曾订立赡养协议,并将自己的 10 棵荔枝树全部给乙。县政府向乙颁发了 10 棵荔枝树的林权证。甲去世后,丙认为自己的继承权受到侵犯,要求镇政府处理。镇政府重新分割 了荔枝树,还派员将荔枝果摘下变卖,保存价款 3000 元,烂果 400 斤交由乙处理。乙不服,向法院提起 行政诉讼。下列哪一选项是错误的?
A.诉讼过程中,县政府颁发给乙的林权证仍然有效 B.如果乙撤诉后,以同一事实和理由重新起诉的,法院不予受理 C.法院将起诉状副本送达被告后,乙提出被告应赔偿荔枝烂果损失的诉讼请求,法院应予准许 D.镇政府变卖荔枝果并保存价款的行为没有法律依据
【答案】C
【逐项解析】本题是考察诉讼程序的综合性试题。具体行政行为在被诉期间仍然具有形式确定力,因 此诉讼过程中县政府的确权行为仍然是有效的, A 正确;根据《行政诉讼法 2000 年司法解释》第三十六 条人民法院裁定准许原告撤诉后,原告以同一事实和理由重新起诉的,人民法院不予受理。准予撤诉的裁 定确有错误,原告申请再审的,人民法院应当通过审判监督程序撤销原准予撤诉的裁定,重新对案件进行 审理,B 是正确的;根据《行政诉讼法 2000 年司法解释》第四十五条起诉状副本送达被告后,原告提出 新的诉讼请求的,人民法院不予准许,但有正当理由的除外。C 是错误的;根据依法行政的基本原理,行 政机关对于行政争议的标的不能随意处分,所以 D 的说法是对的
【常见错误】不能理解具体行政行为的形式确定力
3.某派出所以扰乱公共秩序为由扣押了高某的拖拉机。高不服,以派出所为被告提起行政诉讼。诉 讼中,法院认为被告应是县公安局,要求变更被告,高不同意。法院下列哪种做法是正确的?
A.以派出所为被告继续审理本案 B.以县公安局为被告审理本案
C.裁定驳回起诉 D.裁定终结诉讼
【答案】C
【逐项解析】本题非常容易,属于法律条文的细节考察题目。根据《行政诉讼法 2000 年 司 法 解 释 》 第二十三条原告所起诉的被告不适格,人民法院应当告知原告变更被告;原告不同意变更的,裁定驳回起 诉。应当追加被告而原告不同意追加的,人民法院应当通知其以第三人的身份参加诉讼,选 C
【常见错误】不能正确区分驳回起诉与终结诉讼的法律要件与法律后果
4.关于行政诉讼中的证据保全申请,下列哪一选项是正确的? A.应当在第一次开庭前以书面形式提出 B.应当在举证期限届满前以书面形式提出 C.应当在举证期限届满前以口头形式提出 D.应当在第一次开庭前以口头形式提出
【解析】根据《行政诉讼 2002 年证据规则》第二十七条当事人根据行政诉讼法第三十六条的规定向 人民法院申请保全证据的,应当在举证期限届满前以书面形式提出,并说明证据的名称和地点、保全的内 容和范围、申请保全的理由等事项。当事人申请保全证据的,人民法院可以要求其提供相应的担保。法律 、 司法解释规定诉前保全证据的,依照其规定办理。本题的正确答案是 B
【常见错误】1、证据保全的提出时间容易混淆;2、证据保全的提出方式容易混淆
5.关于行政法规,下列哪一选项是正确的?
A.行政法规可以设定行政拘留处罚 B.行政法规对法律设定的行政许可作出具体规定时可以增设行政许可 C.行政法规的决定程序依照国务院组织法的有关规定办理
D.行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由国务 院法制办裁决
【答案】C
【逐项解析】本题可采用排除法。根据《行政处罚法》第九条法律可以设定各种行政处罚。限制人身 自由的行政处罚,只能由法律设定。第十条行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。法律对违 法行为已经作出行政处罚规定,行政法规需要作出具体规定的,必须在法律规定的给予行政处罚的行为、 种类和幅度的范围内规定。可以知道 A 不对;根据《行政许可法》第十六条行政法规可以在法律设定的行 政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可 事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内,对实施该 行政许可作出具体规定。法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定,不得增设行政许可; 对行政许可条件作出的具体规定,不得增设违反上位法的其他条件,B 也不正确;根据《立法法》第六十 条行政法规的决定程序依照中华人民共和国国务院组织法的有关规定办理。可以知道 C 是 正 确 的 。根 据《立 法法》第八十五条……行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适 用时,由国务院裁决。可以知道 D 是错误的。
【常见错误】国务院法制办不等于国务院。行政法规对于行政处罚和行政许可的设定权有严格的条件限制,考生往往也不能精确的掌握。
6.张某因打伤李某被公安局处以行政拘留 15 天的处罚,张某不服,申请行政复议。不久,受害人 李某向法院提起刑事自诉,法院经审理认为张某的行为已经构成犯罪,判决拘役 2 个月。下列哪一选项是 正确的?
A.本案调查中,警察经出示工作证件,可以检查张某的住所 B.如果在法院判决时张某的行政拘留已经执行完毕,则对其拘役的期限为一个半月 C.如果张某之父为其提供担保,则公安机关可暂缓执行行政拘留 D.由公安局将张某送到看守所执行行政拘留
【答案】B
【逐项解析】根据《治安管理处罚法》第八十七条公安机关对与违反治安管理行为有关的场所、物品 、 人身可以进行检查。检查时,人民警察不得少于二人,并应当出示工作证件和县级以上人民政府公安机关 开具的检查证明文件。对确有必要立即进行检查的,人民警察经出示工作证件,可以当场检查,但检查公 民住所应当出示县级以上人民政府公安机关开具的检查证明文件,可以知道,并非简单出示证件公安机关 就可以进入公民住宅进行检查,A 错误;根据《行政处罚法》第二十八条违法行为构成犯罪,人民法院判 处拘役或者有期徒刑时,行政机关已经给予当事人行政拘留的,应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯 罪,人民法院判处罚金时,行政机关已经给予当事人罚款的,应当折抵相应罚金,B 正确;张某之父不符 合担保人的资格条件规定,根据:《治安管理处罚法》第一百零八条担保人应当符合下列条件:
(一)与本案无牵连;
(二)享有政治权利,人身自由未受到限制;
(三)在当地有常住户口和固定住所;
(四)有能力履行担保义务。 根据《治安管理处罚法》第一百零三条对被决定给予行政拘留处罚的人,由作出决定的公安机关送达
拘留所执行,可以知道 D 错误
【常见错误】要注意掌握暂缓执行行政拘留的条件与资格;要特别注意警察进入公民住宅进行行政检 查需要满足的法律条件。
7.齐某不服市政府对其作出的决定,向省政府申请行政复议,市政府在法定期限内提交了答辩,但没有提交有关证据、依据。开庭时市政府提交了作出行政行为的法律和事实依据,并说明由于市政府办公 场所调整,所以延迟提交证据。下列哪一选项是正确的?
A.省政府应接受市政府延期提交的证据材料 B.省政府应中止案件的审理 C.省政府应撤销市政府的具体行政行为 D.省政府应维持市政府的具体行政行为
【答案】C
【逐项解析】根据《行政复议法》第二十八条(四)被申请人不按照本法第二十三条的规定提出书面 答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的,视为该具体行政行为没有证据、依据 , 决定撤销该具体行政行为,可以知道 C 是正确答案。
【常见错误】对于法律条文的掌握要注意细节。
8.下列哪些情形下当事人必须先申请复议,对复议决定不服的才能提起行政诉讼?
A.县政府为汪某颁发集体土地使用证,杨某认为该行为侵犯了自己已有的集体土地使用权 B.高某因为偷税被某税务机关处罚,高某不服
C.派出所因顾某打架对其作了处罚,顾某认为处罚太重D.对县国土资源局作出的处罚不服
【答案】A
【逐项解析】根据《行政复议法》第三十条公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵 犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者 使用权的,应当先申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院提起行政诉讼。
【常见错误】要知道并不是所有因税收引起的行政争议都要复议前置,只有直接因为税款、税种等税 收本身的行为引起的争议才要复议前置;同时按照新的《治安管理处罚法》规定,因为治安管理处罚行为 引起的争议相对人可以直接提起诉讼;还要能够很好的理解《行政复议法》第三十条第二款。
9.李某涉嫌盗窃被公安局刑事拘留,后检察院批准将其逮捕。法院审理时发现,李某系受人教唆, 且是从犯,故判处李某有期徒刑 2 年,缓期 3 年执行。后李某以自己年龄不满 16 周岁为由提起上诉,二 审法院因此撤销原判,改判李某无罪并解除羁押。下列哪一选项是正确的?
A.对于李某受到的羁押损失,国家不予赔偿 B.对于一审有罪判决至二审无罪判决期间李某受到的羁押损失,国家应当给予赔偿
C.对于一审判决前李某受到的羁押损失,国家应当给予赔偿 D.对于检察院批准逮捕之前李某受到的羁押损失,国家应当给予赔偿
【答案】A
【逐项解析】根据《国家赔偿法解释》一、根据《中华人民共和国国家赔偿法》(以下简称赔偿法) 第十七条第(二)项、第(三)项的规定,依照刑法第十四条、第十五条规定不负刑事责任的人和依照刑 事诉讼法第十五条规定不追究刑事责任的人被羁押,国家不承担赔偿责任。但是对起诉后经人民法院判处 拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑并已执行的上列人员,有权依法取得赔偿。判决确定前被羁押的日期依 法不予赔偿,可以首先排除 C 和 D,它们都是针对判决确定前的羁押赔偿问题;又根据同一解释四、根据 赔偿法第二十六条、第二十七条的规定,人民法院判处管制、有期徒刑缓刑、剥夺政治权利等刑罚的人被 依法改判无罪的,国家不承担赔偿责任,但是,赔偿请求人在判决生效前被羁押的,依法有权取得赔偿。
【常见错误】要注意司法解释条款的综合运用,学会体系解释的法律思维方法。