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2015司法考试二卷《行政法》备考习题7

 一、单项选择题

  1.关于起草规章,下列哪一选项是正确的?


  A.参加为起草规章举行的听证会的公民有权提问


  B.起草单位与其他部门经充分协商不能取得一致意见的,应上报国务院决定


  C.规章的起草可以直接委托有关组织,但不得委托专家起草


  D.起草规章举行听证会的,应当制作笔录,该笔录是规章起草的主要根据


  答案:A


  解析:《规章制定程序条例》第15条第(二)项规定,参加听证会的有关机关、组织和公民对起草的规章,有权提问和发表意见。因此,A项说法正确。


  第16条第2款规定,起草地方政府规章,涉及本级人民政府其他部门的职责或者与其他部门关系紧密的,起草单位应当充分征求其他部门的意见。起草单位与其他部门有不同意见的,应当充分协商;经过充分协商不能取得一致意见的,起草单位应当在上报规章草案送审稿(以下简称规章送审稿)时说明情况和理由。因此,B项说法错误。


  第13条第4款规定,起草规章可以邀请有关专家、组织参加,也可以委托有关专家、组织起草。因此,C项说法错误。


  第15条第(四)项规定,起草单位应当认真研究听证会反映的各种意见,起草的规章在报送审查时,应当说明对听证会意见的处理情况及其理由。据此可知,听证笔录是起算的参考而非是主要依据。因此,D项说法错误。


  2.柴某因涉嫌贪污犯罪被某县检察院逮捕,某县法院以柴某犯贪污罪判处有期徒刑4年。柴某不服提起上诉,市中级法院改判柴某有期徒刑3年,缓刑4年。后经省高级法院再审,柴某被改判无罪,遂请求国家赔偿。下列哪一选项是正确的?


  A.县法院为赔偿义务机关


  B.对有期徒刑3年、缓刑4年的判决,应予赔偿


  C.若此案依程序由法院赔偿委员会审理,审理应依法不公开进行


  D.若此案最终由法院赔偿委员会作出决定,决定书应由法院赔偿委员会主任审核签发,加盖法院赔偿委员会印章


  答案:C


  解析:《最高人民法院关于人民法院执行<中华人民共和国国家赔偿法>几个问题的解释》第5条规定,根据赔偿法第十九条第四款“再审改判无罪的,作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关”的规定,原一审人民法院作出判决后,被告人没有上诉,人民检察院没有抗诉,判决发生法律效力的,原一审人民法院为赔偿义务机关;被告人上诉或者人民检察院抗诉,原二审人民法院维持一审判决或者对一审人民法院判决予以改判的,原二审人民法院为赔偿义务机关。因此,本案的赔偿义务机关应该是市中级人民法院,A项说法错误。


  《最高人民法院关于人民法院执行<中华人民共和国国家赔偿法>几个问题的解释》第4条规定,根据赔偿法第二十六条、第二十七条的规定,人民法院判处管制、有期徒刑缓刑、剥夺政治权利等刑罚的人被依法改判无罪的,国家不承担赔偿责任,但是,赔偿请求人在判决生效前被羁押的,依法有权取得赔偿。因此,B项说法错误。


  《最高人民法院关于印发<民法院赔偿委员会审理赔偿案件程序的暂行规定>的通知》第13条规定,赔偿委员会审理案件依法不公开进行。因此,C项说法正确。


  《最高人民法院关于印发<民法院赔偿委员会审理赔偿案件程序的暂行规定>的通知》第19条规定,人民法院赔偿委员会决定书由赔偿委员会主任 审核签发,加盖人民法院院印。因此,D项说法错误。


  综上,本题的正确答案是C.


  3.某县环保局与水利局在联合执法过程中,发现某化工厂排污口建在行洪通道上,并对下游河水造成污染,遂联合作出责令该厂限期拆除其排污口的决定。某县水利局工作人员田某向该厂送达决定书时,遭到该厂职工围攻而受伤。该厂不服,以某县水利局为被告向法院提起行政诉讼。下列哪一选项是正确的?


  A.法院应当通知某化工厂变更被告


  B.某县水利局可以对田某被打一事提起反诉


  C.田某可以成为本案的第三人


  D.若法院追加且某化工厂同意,某县环保局为本案的被告


  答案:D


  解析:《行政诉讼法》第25条第3款规定,两个以上行政机关作出同一具体行政行为的,共同作出具体行政行为的行政机关是共同被告。本案中,县环保局与水利局在联合执法过程中共同作出的处罚决定,因此,县环保局与水利局为共同被告,法院应当通知原告追加被告,而非是变更被告。因此,A项说法错误。


  在行政诉讼中,被告不能提起反诉,因此,B项说法错误。


  在本案中,田某是县水利局的工作人员,他的行为是职务行为,因此,他的行为后果或权利归属于县水利局,他不能作为独立的主体参加到行政诉讼活动中。因此,C项说法错误。


  《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第23条第2款规定,应当追加被告而原告不同意追加的,人民法院应当通知其以第三人的身份参加诉讼。因此,D项说法正确。


  综上,本题的正确答案是D.


  4.下列哪一事项不属于政府信息公开工作机构的职责?


  A.更新本行政机关公开的政府信息


  B.监督本行政机关的政府信息公开工作


  C.对拟公开的政府信息进行保密审查


  D.组织编制本行政机关的政府信息公开目录


  答案:B


  解析:《中华人民共和国政府信息公开条例》第4条规定,各级人民政府及县级以上人民政府部门应当建立健全本行政机关的政府信息公开工作制度,并指定机构(以下统称政府信息公开工作机构)负责本行政机关政府信息公开的日常工作。


  政府信息公开工作机构的具体职责是:


  (一)具体承办本行政机关的政府信息公开事宜;


  (二)维护和更新本行政机关公开的政府信息;


  (三)组织编制本行政机关的政府信息公开指南、政府信息公开目录和政府信息公开工作年度报告;


  (四)对拟公开的政府信息进行保密审查;


  (五)本行政机关规定的与政府信息公开有关的其他职责。


  根据上述规定可知,本题的正确答案是B.


  5.林某不服甲县环保局的处罚决定提起行政诉讼,甲县法院以超过起诉期限为由裁定不予受理。林某向乙市中级法院上诉,乙市中级法院经审理发现林某的起诉并未超过起诉期限,符合行政诉讼起诉条件。乙市中级法院应如何处理?


  A.判决撤销甲县法院的裁定


  B.自行受理此案


  C.指令乙市丙县法院依法受理此案


  D.指令甲县法院依法立案受理


  答案:D


  解析:《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第68条规定,第二审人民法院经审理认为原审人民法院不予受理或者驳回起诉的裁定确有错误,且起诉符合法定条件的,应当裁定撤销原审人民法院的裁定,指令原审人民法院依法立案受理或者继续审理。据此可知,本题的正确答案是D.


  6.某省政府根据国务院的授权,决定由城建规划局统一行使数个政府职能部门的行政处罚权。根据《行政处罚法》的规定,城建规划局不能行使下列哪一项职权?


  A.交通管理机关的罚款权


  B.环境保护局的罚款权


  C.公安机关的行政拘留权


  D.工商行政管理部门的吊销营业执照权


  答案:C


  解析:《行政处罚法》第16条规定,国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权,但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。因此,C项说法正确。


  二、多项选择题


  1.关于具体行政行为的成立和效力,下列哪些选项是错误的?( )


  A.与抽象行政行为不同,具体行政行为一经成立即生效


  B.行政强制执行是实现具体行政行为执行力的制度保障


  C.未经送达领受程序的具体行政行为也具有法律约束力


  D.因废止具体行政行为给当事人造成损失的,国家应当给予赔偿


  答案:ACD


  解析:本题考核具体行政行为的成立和效力。


  A项中,一般地说具体行政行为一经成立就可以立即生效(符合具体行政行为的成立条件,不存在具体行政行为的无效因素),但是行政机关也可以安排某一事件发生后或者经过一段时间后才发生效力,这经常出现在附生效条件的具体行政行为中,所以A项错误。


  B项中,理论上,具体行政行为发生拘束力后,有关当事人应当积极主动地履行相关义务,如果当事人不能自动履行这些义务,具体行政行为所规定的权利和义务就无法实现,具体行政行为的执行力就可以发生作用。有关机关可以根据法律的规定依职权或者依申请采取措施,强制实现具体行政行为的权利义务安排,所以B项说法正确。


  C项中,具体行政行为成立条件之一是:在程序上,按照法律规定的时间和方式进行送达。即未经送达受领程序的具体行政行为,不发生法律约束力。故C项错误。


  D项中,如果行政行为废止使当事人的合法权益受到严重损失,或者带来严重的社会不公正,行政机关应当给予受到损失的当事人以必要的补偿。故D项错误。


  本题选择错误项,故正确答案为ACD.


  2.2002年,甲乙两村发生用地争议,某县政府召开协调会并形成会议纪要。2008年12月,甲村一村民向某县政府申请查阅该会议纪要。下列哪些选项是正确的?( )


  A.该村民可以口头提出申请


  B.因会议纪要形成于《政府信息公开条例》实施前,故不受《条例》规范


  C.因会议纪要不属于政府信息,某县政府可以不予公开


  D.如某县政府提供有关信息,可以向该村民收取检索、复制、邮寄等费用


  答案:AD


  解析:本题考核政府信息公开的相关规定。


  《政府信息公开条例》第20条规定,公民、法人或者其他组织依照本条例第十三条规定向行政机关申请获取政府信息的,应当采用书面形式(包括数据电文形式);采用书面形式确有困难的,申请人可以口头提出,由受理该申请的行政机关代为填写政府信息公开申请。故A项正确。


  该会议纪要受《政府信息公开条例》规范,B项错误。


  该会议纪要是行政机关在履行职责过程中制作或者获取的,以一定形式记录、保存的信息,属于政府信息,而且并不涉及不予公开的事项,故属于公开范围,C项错误。


  《政府信息公开条例》第27条规定,行政机关依申请提供政府信息,除可以收取检索、复制、邮寄等成本费用外,不得收取其他费用。行政机关不得通过其他组织、个人以有偿服务方式提供政府信息。所以D项正确。


  3.下列哪些选项属于对公务员的处分?( )


  A.降级


  B.免职


  C.撤职


  D.责令辞职


  答案:AC


  解析:本题考核公务员处分。


  《公务员法》第56条规定,处分分为:警告、记过、记大过、降级、撤职、开除。


  4.下列哪些事项属于国务院行政机构编制管理的内容?( )


  A.机构的名称


  B.机构的职能


  C.机构人员的数量定额


  D.机构的领导职数


  答案:CD


  解析:本题考核国务院机构编制管理。


  《国务院机构设置和编制管理条例》第18条规定,国务院行政机构的编制在国务院行政机构设立时确定。 国务院行政机构的编制方案,应当包括下列事项:


  (一)机构人员定额和人员结构比例;


  (二)机构领导职数和司级内设机构领导职数。


  5.段某拥有两块山场的山林权证。林改期间,王某认为该山场是自家的土改山,要求段某返还。经村委会协调,段某同意把部分山场给与王某,并签订了协议。事后,段某反悔,对协议提出异议。王某请镇政府调处,镇政府依王某提交的协议书复印件,向王某发放了山林权证。段某不服,向县政府申请复议,在县政府作出维持决定后向法院起诉。下列哪些选项是正确的?( )


  A.对镇政府的行为,段某不能直接向法院提起行政诉讼


  B.县政府为本案第三人


  C.如当事人未能提供协议书原件,法院不能以协议书复印件单独作为定案依据


  D.如段某与王某在诉讼中达成新的协议,可视为本案被诉具体行政行为发生改变


  答案:AC


  解析:本题考核行政复议前置、行政诉讼证据。


  《行政复议法》第30条第1款规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的,应当先申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院提起行政诉讼。本题属于行政复议前置案件,段某不能直接提起行政诉讼,故A项正确。


  本题中,王某为第三人,而不是县政府,B项错误。


  《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第71条规定,下列证据不能单独作为定案依据:(一)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相适应的证言;(二)与一方当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人所作的对该当事人有利的证言,或者与一方当事人有不利关系的证人所作的对该当事人不利的证言;(三)应当出庭作证而无正当理由不出庭作证的证人证言;(四)|难以识别是否经过修改的视听资料;(五)无法与原件、原物核对的复制件或者复制品;(六)经一方当事人或者他人改动,对方当事人不予认可的证据材料;(七)其他不能单独作为定案依据的证据材料。根据上述第(五)项规定,C项正确。


  该行政诉讼的被告为镇政府,被诉的具体行政行为是由镇政府作出的,改变被诉具体行政行为也只能由镇政府作出,所以行政诉讼原告段某与第三人王某在诉讼中达成新的协议,不能视为本案被诉具体行政行为发生改变,D项错误。


  6.甲公司将承建的建筑工程承包给无特种作业操作资格证书的邓某,邓某在操作时引发事故。某省建设厅作出暂扣甲公司安全生产许可证三个月的决定,市安全监督管理局对甲公司罚款三万元。甲公司对市安全监督管理局罚款不服,向法院起诉。下列哪些选项是正确的?( )


  A.如甲公司对某省建设厅的决定也不服,向同一法院起诉的,法院可以决定合并审理


  B.市安全监督管理局不能适用简易程序作出罚款三万元的决定


  C.某省建设厅作出暂扣安全生产许可证决定前,应为甲公司组织听证


  D.因市安全监督管理局的罚款决定违反一事不再罚要求,法院应判决撤销


  答案:AB


  解析:本题考核行政诉讼中的合并审理、行政处罚听证程序、行政处罚简易程序。


  《行政诉讼法司法解释》第46条规定,有下列情形之一的,人民法院可以决定合并审理:


  (一)两个以上行政机关分别依据不同的法律、法规对同一事实作出具体行政行为,公民、法人或者其他组织不服向同一人民法院起诉的;


  (二)行政机关就同一事实对若干公民、法人或者其他组织分别作出具体行政行为,公民、法人或者其他组织不服分别向同一人民法院起诉的;


  (三)在诉讼过程中,被告对原告作出新的具体行政行为,原告不服向同一人民法院起诉的;


  (四)人民法院认为可以合并审理的其他情形。


  本题属于上述第(一)项情形,故A项正确。


  《行政处罚法》第33条规定,违法事实确凿并有法定依据,对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚的,可以当场作出行政处罚决定。当事人应当依照本法第四十六条 第四十七条 第四十八条的规定履行行政处罚决定。根据该规定,市安全监督管理局不能适用简易程序作出罚款三万元的决定,故B项正确。


  《行政处罚法》第42条规定,行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利;当事人要求听证的,行政机关应当组织听证。当事人不承担行政机关组织听证的费用。根据该规定,暂扣安全生产许可证并不是听证范围,而且C项“应为甲公司组织听证”的说法也是错误的。


  一事不再罚原则中的“罚”是指罚款,本题中,省建设厅作出的是暂扣甲公司安全生产许可证的决定,所以市安全监督管理局的罚款决定并不违反一事不再罚要求,D项错误。

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