辨析题。28、29小题，每小题5分，共10分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。将答案写在答题纸相应的位置上。

　　28、请对”所有的教唆犯都是主犯”进行辨析。

　　29、请对”只要没有被法院实际判处刑罚的，就不认为是犯罪”进行辨析。

　　刑法辨析题答案：

　　28、(1)这种说法是不完全正确的。

　　(2)对教唆犯是否认定为主犯，应当综合考虑教唆犯在犯罪中所起的作用。刑法第29条规定：教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。

　　(3)如果被教唆人没有产生犯罪的决意，或者虽然产生了犯罪决意而没有实施犯罪，或者被教唆人实施的犯罪不是教唆人教唆的犯罪，则根本不存在共同犯罪的问题，教唆犯也就汉有主犯与从犯之分。

　　(4)如果被教唆的人听从教唆，实施了被教唆的犯罪行为，则成立共同犯罪，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚，也就是说根据个案中教唆犯在共同犯罪的实际作用分别处罚，起主要作用的按主犯处罚;起次要作用的，按从犯处罚。由于教唆犯是犯意的发动者，因此在共同犯罪中通常是起主要作用者，应按主犯的处罚原则处理，但在少数情况下，也可能起次要作用，应按从犯的处罚原则处理。

　　29、(1)这种说法是不完全正确的。

　　(2)根据我国刑法第37条的规定，免除刑罚，是对犯罪分子作有罪宣告，但免除其刑罚处罚。

　　(3)适用免除处罚情节的前提，是行为人的行为已构成犯罪。

　　(4)没有被法院实行判处刑罚，包括不认为是犯罪因而没有判处刑罚的情形以及免除处罚的情形。