2012年国家司法考试卷三模拟试题及答案10
46．2008年6月20日，某区人民法院根据甲(住所地为河东区)的申请，向乙(住所地为河西区，但从l995年以来一直居住在某市小河区)发出了支付令。7月8日，乙打电话给法院称自己现在无偿付能力，特向法院提起异议，书面异议将于次日送交法院，同时乙到其他人民法院起诉甲。下列说法不正确的是：
A．发出支付令的管辖法院为河西区
B．本案中乙的异议不成立
C．发现甲要求乙给付的是房屋所有权，则不予受理
D．若向乙送达支付令，乙拒绝接收，则人民法院可以留置送达
47．甲诉乙房屋纠纷一案已审理终结，法院判令乙将房屋交还给甲。乙迟迟不肯履行．甲遂申请法院强制执行。在此过程中，乙父丙向执行法院提出异议，主张房屋所有权属于自己。人民法院经审查，认为丙理由不成立，遂裁定驳回，丙不服，提起诉讼，则下列说法不正确的是：
A．丙应向执行法院提起诉讼
B．丙认为房屋应属自己所有，应当以甲为被告提起诉讼
C．在丙提起诉讼期间，人民法院应停止对该房屋的执行
D．人民法院对丙提起的诉讼认为理由不成立的，判决驳回其诉讼请求
48．关于对公证债权文书的送达，下列说法中错误的是哪一项？
A．经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的法院申请执行
B．公证债权文书确有错误的，法院裁定不予执行，并将裁定送达双方当事人和公证机关
C．债权人或者债务人对该债权文书的内容有争议直接向人民法院提起民事诉讼的，法院应予受理
D．公证债权文书确有错误，人民法院裁定不予执行的，当事人、公证事项的利害关系人可以就争议内容向法院提起民事诉讼
49．下列关于仲裁的说法不正确的是哪一项？
A．仲裁裁决被法院撤销后，双方可以依据原来的仲裁协议重新申请仲裁
B．仲裁裁决被法院不予执行后，除非重新签订仲裁协议，否则只能通过诉讼最终解决纠纷
C．双方当事人约定因履行买卖合同所产生的一切纠纷均提交仲裁，双方发生争议申请仲裁经仲裁机构作出裁决，则该仲裁协议失效
D．双方当事人签订仲裁协议后可以约定放弃仲裁协议
50．下列关于仲裁程序与民事诉讼程序的说法，错误的是：
A．仲裁以开庭进行和不公开审理为原则，民事诉讼则以公开审理为原则
B．仲裁庭人员可以由双方合意选定，民事诉讼中审判人员则是由法院指定
C．仲裁员不能达成一致意见时，以首席仲裁员意见为准，民事诉讼则不能以审判长意见为准
D．仲裁财产保全的决定权在仲裁庭，民事诉讼中的财产保全决定权在合议庭或独任庭
46．[考点]支付令；债务人异议；留置送达
[答案及解析]A。《民诉意见》第27条规定：“债权人申请支付令，适用民事诉讼法第二十二条规定，由债务人住所地的基层人民法院管辖。”因此乙的住所地为河西区，但经常居住地为小河区，所以应由小河区人民法院管辖。A项不正确，当选。考试大论坛
《民事诉讼法》第l93条第2款规定，债务人应当自收到支付令之日起l5日内清偿债务，或者向人民法院提出书面异议。遇有下列情形，债务人的异议不成立：(1)债务人在收到支付令后，在法定期间内不提出书面异议，而是口头表示异议的。(2)债务人对债务本身没有异议，只是提出缺乏清偿能力，或对清偿期限、清偿方式等提出不同意见的，不影响支付令的效力。(3)债务人自收到支付令之日时，超过15日不变期间，才向法院提出异议的。(4)债务人在收到支付令后，不在法院期间提出书面异议，而向其他法院起诉的，不影响支付令的效力。因此乙打电话表示异议，且以无偿付能力为理由均不构成异议，B项正确，不当选。
《民诉意见》第215条规定：“债权人向人民法院申请支付令，符合下列条件的，人民法院应予受理，并在收到申请后五日内通知债权人：(1)请求给付金钱或汇票、本票、支票以及股票、债券、国库券、可转让的存款单等有价证券的；(2)请求给付的金钱或者有价证券已到期且数额确定，并写明了请求所根据的事实、证据的；(3)债权人没有对待给付义务的；(4)支付令能够送达债务人的。”而甲要求乙给付的是房屋所有权，不属于法律规定的支付令申请条件，因此根据《民事诉讼法》第l92条规定：“债权人提出申请后，人民法院应当在五日内通知债权人是否受理。”应不予受理。C项正确，不当选。D项不选，根据《民诉意见》第220条规定：“向债务人本人送达支付令，债务人拒绝接收的，人民法院可以留置送达。”
47．[考点]执行程序；案外人异议
[答案及解析] C。根据《执行解释》第l8条规定：“案外人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼的，由执行法院管辖。”A项正确。根据《执行解释》第l7条规定：“案外人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼，对执行标的主张实体权利，并请求对执行标的停止执行的，应当以申请执行人为被告；被执行人反对案外人对执行标的所主张的实体权利的，应当以申请执行人和被执行人为共同被告。”B项正确。根据《执行解释》第20条规定：“案外人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼的，诉讼期间，不停止执行。案外人的诉讼请求确有理由或者提供充分、有效的担保请求停止执行的，可以裁定停止对执行标的进行处分；申请执行人提供充分、有效的担保请求继续执行的，应当继续执行。案外人请求停止执行、请求解除查封、扣押、冻结或者申请执行人请求继续执行有错误，给对方造成损失的，应当予以赔偿。”C项错误，依题意当选。根据《执行解释》第19条规定：“案外人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼的，执行法院应当依照诉讼程序审理。经审理，理由不成立的，判决驳回其诉讼请求；理由成立的，根据案外人的诉讼请求作出相应的裁判。”D项正确。
48．[考点]执行的依据
[答案及解析] C。根据《民事诉讼法》第214条规定：“对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行，受申请的人民法院应当执行。公证债权文书确有错误的，人民法院裁定不予执行，并将裁定书送达双方当事人和公证机关。”《关于当事人对具有强制执行效力的公证债权文书的内容有争议提起诉讼人民法院是否受理问题的批复》规定：“根据《中华人民共和国民事诉讼法》第214条和《中华人民共和国公证法》第37条的规定，经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书依法具有强制执行效力。债权人或者债务人对该债权文书的内容有争议直接向人民法院提起民事诉讼的，人民法院不予受理。但公证债权文书确有错误，人民法院裁定不予执行的，当事人、公证事项的利害关系人可以就争议内容向人民法院提起民事诉讼。”A、B、D三项正确，C项不正确，依题意当选。
49．[考点] 仲裁协议的效力
[答案及解析] A。仲裁协议效力被耗尽也就意味着当事人不能再通过原来的仲裁协议为依据申请仲裁。该原因包括：(1)基于仲裁协议，仲裁庭作出仲裁裁决，此时仲裁协议的效力耗尽；(2)因当事人协议放弃已签订的仲裁协议；(3)附期限的仲裁协议因期限届满而失效；(4)仲裁庭作出的仲裁裁决被法院裁定撤销或不予执行，该仲裁协议失效。区别于仲裁达成和解协议后，撤回仲裁申请。因此我们可以看出，A、B、C、D选项中的仲裁协议效力均被耗尽，因此都不能再依据原协议申请仲裁。A项认为还可以重新仲裁错误，其他的均正确。所以本题答案选A。
50．[考点]仲裁程序
[答案及解析] D。根据《仲裁法》第39条规定：“仲裁应当开庭进行。当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决。”第40条规定：“仲裁不公开进行。当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家秘密的除外。”仲裁原则上不公开进行，但应开庭进行。根据《民事诉讼法》第l20条规定：“人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。”民事诉讼是以公开审理为原则的，A项正确。仲裁以双方当事人自愿为前提，即当事人之间的纠纷是否提交仲裁，交与谁仲裁，仲裁庭如何组成，由谁组成以及仲裁的审理方式等都由双方当事人合意协商确定；而民事诉讼中审判权是由人民法院行使，其自主决定审判人员的组成，因此B项正确。根据《仲裁法》第53条规定：“裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。”仲裁裁决应按照首席仲裁员的意见作出；民事诉讼审判组织包括独任制及合议制，案件复杂需经过合议庭评议才能作出，不能以审判长意见为准，C项正确。根据《仲裁法》第28条规定：“一方当事人因另一方当事人的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行或者难以执行的，可以申请财产保全。当事人申请财产保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。”可知在仲裁中，申请人只能向仲裁机构申请财产保全，然后由仲裁机构负责将当事人的申请提交人民法院，因此D项错误。
46．2008年6月20日，某区人民法院根据甲(住所地为河东区)的申请，向乙(住所地为河西区，但从l995年以来一直居住在某市小河区)发出了支付令。7月8日，乙打电话给法院称自己现在无偿付能力，特向法院提起异议，书面异议将于次日送交法院，同时乙到其他人民法院起诉甲。下列说法不正确的是：
A．发出支付令的管辖法院为河西区
B．本案中乙的异议不成立
C．发现甲要求乙给付的是房屋所有权，则不予受理
D．若向乙送达支付令，乙拒绝接收，则人民法院可以留置送达
47．甲诉乙房屋纠纷一案已审理终结，法院判令乙将房屋交还给甲。乙迟迟不肯履行．甲遂申请法院强制执行。在此过程中，乙父丙向执行法院提出异议，主张房屋所有权属于自己。人民法院经审查，认为丙理由不成立，遂裁定驳回，丙不服，提起诉讼，则下列说法不正确的是：
A．丙应向执行法院提起诉讼
B．丙认为房屋应属自己所有，应当以甲为被告提起诉讼
C．在丙提起诉讼期间，人民法院应停止对该房屋的执行
D．人民法院对丙提起的诉讼认为理由不成立的，判决驳回其诉讼请求
48．关于对公证债权文书的送达，下列说法中错误的是哪一项？
A．经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的法院申请执行
B．公证债权文书确有错误的，法院裁定不予执行，并将裁定送达双方当事人和公证机关
C．债权人或者债务人对该债权文书的内容有争议直接向人民法院提起民事诉讼的，法院应予受理
D．公证债权文书确有错误，人民法院裁定不予执行的，当事人、公证事项的利害关系人可以就争议内容向法院提起民事诉讼
49．下列关于仲裁的说法不正确的是哪一项？
A．仲裁裁决被法院撤销后，双方可以依据原来的仲裁协议重新申请仲裁
B．仲裁裁决被法院不予执行后，除非重新签订仲裁协议，否则只能通过诉讼最终解决纠纷
C．双方当事人约定因履行买卖合同所产生的一切纠纷均提交仲裁，双方发生争议申请仲裁经仲裁机构作出裁决，则该仲裁协议失效
D．双方当事人签订仲裁协议后可以约定放弃仲裁协议
50．下列关于仲裁程序与民事诉讼程序的说法，错误的是：
A．仲裁以开庭进行和不公开审理为原则，民事诉讼则以公开审理为原则
B．仲裁庭人员可以由双方合意选定，民事诉讼中审判人员则是由法院指定
C．仲裁员不能达成一致意见时，以首席仲裁员意见为准，民事诉讼则不能以审判长意见为准
D．仲裁财产保全的决定权在仲裁庭，民事诉讼中的财产保全决定权在合议庭或独任庭