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2013年司法考试一卷法理学预测题之不定项选择

三、不定项选择题


法的渊源☆☆☆


1.下列关于“法的渊源的”的表述哪一项是正确的?


    A. 法的非正式渊源,是指不能被国内法院适用的法的渊源,如正义标准、理性原则、习惯等


    B.在我国,民事活动,法律有规定的,依照法律;法律没有规定的,可以依照习惯或法理等


    C.根据“条约必须遵守”的原则,一切国际条约和国际惯例均构成当代我国法的渊源之一


    D.在我国,国家政策不可以作为法院审判的依据


    答案:B


    解析:根据我国《民法通则》第3条的规定,政策是当代中国法的非正式渊源之一,所以D选项不符合要求,A选项也不符合要求。我国国内法规定了国际条约和国际惯例的法律效力,所以C选项不符合要求。在我国,民事活动,法律有规定,依照法律,法律没有规定的,可以依照习惯或者法理,故B选项符合要求。


权利和义务☆☆☆


2. 下列关于权利和义务的说法正确的是:


    A.权利总是与利益紧密联系,正是基于自利即通过法律来保护本人利益的动机才形成法律


    B.没有对应义务存在的权利根本无法实现,所以不是真正的权利


    C.守法行为是围绕义务而展开的


    D.行使法律权利要严格依据法律规定,故权利的行使排斥行为人的自主性


    答案:B


    解析:权利是为了保护一定的利益所采取的法律手段。权利与利益紧密相连,而通过权利所保护的利益并不总是本人的利益,也可能是他人的、集体的或国家的利益,故A选项错误。从结构上来看,权利与义务紧密联系、不可分割,它们的存在和发展都必须以另一方的存在和发展为条件。即使是在不附条件的赠与合同中,受赠人只享有权利,但这项权利一定会有一项义务——赠与人的义务对应存在,没有对应义务存在的权利根本无法实现,所以不是真正的权利。B选项正确。法的运行和操作的整个过程和机制,如立法、执法、司法、守法、法律监督等始终是围绕权利和义务这两个核心内容和要素而展开的。故C选项错误。权利是权利主体按照自己的愿望来决定是否实施的行为的,对于法律权利,行为人同样可以决定是否实施,因而具有一定程度的自主性,D选项错误。


法与道德的联系和区别☆☆☆


3.某村村民李某育有两女,大女儿患有精神病,经常打骂父母与妹妹,妹妹每次都予以忍让。一日,妹妹再次受到姐姐殴打后,忍无可忍进行反击,不慎将姐姐打死。后妹妹主动自首。法庭在审判时,村民联名上书,请求法官从轻处罚。法官在综合考量后,根据我国相关法律判处妹妹有期徒刑1年,缓期2年执行。根据这个事例,下列说法正确的是:


    A.一个国家的法与其道德之间并不是完全重合的


    B.法院判决的结果表明:一个国家的立法可以考虑某些道德观念


    C.法的适用过程不能完全排除道德判断


    D.法与道德的价值目标是一致的,法官在判案时不能忽视道德在法律适用中的作用


    答案:ABCD


    解析:法与道德都是调整人的行为的社会规范,法通过评价人们的行为是否合法来规范人们的行为,道德通过评价人们的行为是否合道德来规范人们的行为,二者在社会生活中共同发挥着作用。虽然道德对立法具有指导作用,是评价法律善与恶的标准,但二者仍有不一致的地方,法律仅仅是最低限度的道德。尽管如此,仍不能排除道德在法律适用过程中所起的作用。在本案中,妹妹受到姐姐殴打而自卫还击,不慎将其致死的行为并未违背道德规范,相反应得到道义上的支持与同情;但从法律上看,该行为触犯了我国刑法,应受到法律制裁。由此可以看出,法与道德之间并不是完全重合的,故A选项正确。从法院的判决结果来看,该判决充分考量了道德因素,我国刑事立法中也对这种防卫过当行为规定了较轻的刑罚,甚至免于处罚。故BC选项正确。法与道德的基本价值目标是一致的,均以自由、正义、秩序等作为其基本价值取向,在适用法律的过程中必然要受到道德等其他社会规范的制约。故D选项正确。本题ABCD选项均当选。


宪法的实施及其保障☆☆☆


4.下列关于宪法的实施保障,说法正确的有:


    A.由司法机关负责保障宪法实施的体制起源于英国


    B.我国对于宪法实施的保障采取事先审查与事后审查相结合的方式


    C.美国联邦最高法院的马伯里诉麦迪逊案开启司法审查制度的先河


    D.由专门机关负责保障宪法实施的体制源于法国


    答案:BCD


    解析:纵观世界各国的宪法规定和宪政实践,宪法实施保障体制主要有以下三种:(1)立法机关负责保障实施宪法的体制;(2)司法机关负责保障实施宪法的体制;(3)专门机关负责保障实施宪法的体制;由司法机关负责保障宪法实施的体制起源于美国,A选项错误。我国对于宪法实施的保障采取事先审查与事后审查相结合的方式。对自治条例、单行条例以及较大的市的地方性法规,通过其生效或施行前的批准程序实行事先审查;对一切法律、法规、规章以及其他规范性文件均可以依照法定程序进行事后审查。B选项正确。1803年,美国联邦最高法院在审理马伯里诉麦迪逊一案的判决中明确宣布:“违宪的法律不是法律”,“阐释宪法是法官的职责”,从而开创了司法审查制度的先河,即开创由普通法院审查国会法律是否合宪的先例。C选项正确。由专门机关负责保障宪法实施的体制源于1799年法国宪法设立的护法元老院。D选项正确。

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