就业数据资源平台
当前位置:首页 > 二卷
2013年司法考试二卷考前冲刺试题解析6

21.关于补充侦查,下列哪些选项是正确的? A.检察院审查公安机关报请批准逮捕的案件,发现证据不足的,可以决定退回补充侦查 B.检察院在审查起诉时,认为事实不清、证据不足的,可以退回公安机关补充侦查 C.法院对提起公诉的案件进行审查后,对主要事实不清、证据不足的,可退回检察院补充侦查 D.合议庭在案件审理过程中,发现被告人可能有自首、立功等法定量刑情节,而起诉和移送的证据


材料中没有这方面的证据材料的,应当建议检察院补充侦查


【答案】BD


【逐项解析】最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制 工作委员会《关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》第 27 条 规 定 :“人民检察院审查公安机关提请批准 逮捕的案件,应当作出批准或者不批准逮捕的决定,对报请批准逮捕的案件不另行侦查。”A 项错误。


《刑事诉讼法》第一百四十条第二款规定:人民检察院审查案件,对于需要补充侦查的,可以退回公 安机关补充侦查,也可以自行侦查。B 项正确。


《刑事诉讼法》第一百六十五条在法庭审判过程中,遇有下列情形之一,影响审判进行的,可以延期 审理:(一)需要通知新的证人到庭,调取新的物证,重新鉴定或者勘验的;(二)检察人员发现提起公诉 的案件需要补充侦查,提出建议的;(三)由于当事人申请回避而不能进行审判的。在审判阶段的补充侦 查,只能由检察人员提出建议,法院无权将案件依职权退回检察院补充侦查,C 项错误。


最高人民法院《关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释》第一百五十九条规定:“合议 庭在案件审理过程中,发现被告人可能有自首、立功等法定量刑情节,而起诉和移送的证据材料中没有这 方面的证据材料的,应当建议人民检察院补充侦查。”D 项正确。


22.关于刑事诉讼中查封、扣押、冻结在案财物的处理,下列哪些选项是正确的? A.张三盗窃李四电视机一台,公安机关在侦查过程中将电视机发还李四 B.王五被控贩卖毒品,作为证据使用的海洛因应当随案移送当庭出示质证 C.马六被控受贿金条若干,未随案移送,判决生效后,根据法院通知该金条由查封、扣押的检察机关上缴国库


D.牛七涉嫌受贿罪,在侦查期间自杀身亡,检察机关应当通知金融机构将冻结的牛七的存款、汇款 上缴国库


【答案】AC


【逐项解析】该题的难度较大,集合了分散在不同法律法规中的关于查封、扣押、冻结在案财物的处 理的规定。试题的答案全部有法律根据,但是需要考生善于总结、归纳。试题解析如下:《刑事诉讼法》 第一百九十八条规定:“公安机关、人民检察院和人民法院对于扣押、冻结犯罪嫌疑人、被告人的财物及 其孳息,应当妥善保管,以供核查。任何单位和个人不得挪用或者自行处理。对被害人的合法财产,应当 及时返还。对违禁品或者不宜长期保存的物品,应当依照国家有关规定处理。对作为证据使用的实物应当 随案移送,对不宜移送的,应当将其清单、照片或者其他证明文件随案移送。人民法院作出的判决生效以 后,对被扣押、冻结的赃款赃物及其孳息,除依法返还被害人的以外,一律没收,上缴国库。司法工作人 员贪污、挪用或者私自处理被扣押、冻结的赃款赃物及其掌息的,依法追究刑事责任;不构成犯罪的,给予处 分 。”因此 A 项正确。


《刑诉解释》第二百九十一条规定:“下列不宜移送的实物,人民法院受理案件时,应当审查是否附 有相关证据材料;需要鉴定(包括估价)的,应当附有鉴定结论:(一)大宗的、不便搬运的物品,由扣押机关 开列清单,并附原物照片和封存手续,注明存放地点;(二)易腐烂、霉变和不易保管的物品,扣押机关变 卖处理后,随案移送原物照片、清单、变价处理的凭证(复印件);(三)违禁品、枪支弹药、易燃易爆物品、剧毒物品以及其他危险品,扣押机关依照国家有关规定处理后,随案移送原物照片和清单。对于查封、扣 押的货币、有价证券等依法不移送的,人民法院受理案件时,应当审查是否附有原物照片、清单或者其他 证明文件”。毒品属于违禁品,依法不移送原物,因此 B 项错误。


《六机关规定》第 48 条 规 定 :“对于赃款赃物,除依法返还被害人的财物以及依法销毁的违禁品外, 必须一律上缴国库。任何单位和个人都不得挪用或者私自处理。关于赃款赃物的处理,应当按照刑事诉讼 法第一百九十八条的规定执行,并应当根据不同情况作以下处理:(一)对作为证据使用的实物,应当依 法随案移送。对不宜移送的,应当将其清单、照片或者其他证明文件随案移送,不得以未移送赃款赃物为 由,拒绝受理案件。(二)侦查机关冻结在金融机构的赃款,应当向人民法院随案移送该金融机构出具的 证明文件,待人民法院作出生效判决后,由人民法院通知该金融机构上缴国库,该金融机构应当向人民法 院送交执行回单。(三)查封、扣押的赃款赃物,对依法不移送的,应当随案移送证据清单、照片或者其 他证明文件,待人民法院作出生效判决后,由人民法院通知查封、扣押机关上缴国库,查封、扣押机关应 当向人民法院送交执行回单”。因此,C 项正确。


《刑诉解释》第二百九十四条规定:“对于人民法院扣押、冻结的赃款、赃物及其孳息,人民法院作 出的判决生效后,由原审人民法院依照生效的法律文书进行处理。除依法返还被害人的以外,应当一律没 收,上缴国库。法律另有规定的除外。对人民检察院、公安机关因犯罪嫌疑人死亡,申请人民法院裁定通 知冻结犯罪嫌疑人存款、汇款等的金融机构,将该犯罪嫌疑人的存款、汇款等上缴国库或者返还被害人的 案件,人民法院应当经过阅卷、审查有关证据材料后作出裁定”。因此,对于 D 项中的情形,人民检察院 应当申请人民法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人存款、汇款等的金融机构将该犯罪嫌疑人的存款、汇款等上缴 国库,而非由检察机关直接通知金融机构将冻结的牛七的存款、汇款上缴国库,D 项错误。


23.检察院办理死刑上诉、抗诉案件,应当在开庭前对案卷材料进行全面审查,并进行相关工作。依 照有关规定,下列哪些工作是应当进行的?


A.应当讯问被告人,听取被告人的上诉理由或者辩解 B.根据案件情况,必要时应当听取辩护人的意见 C.对鉴定结论有疑问的,可以重新鉴定或者补充鉴定 D.有被害人的,必须听取被害人的意见


【答案】ABC


【逐项解析】《最高人民法院、最高人民检察院关于死刑第二审案件开庭审理程序若干问题的规定(试


行 )》 第 八 条 规 定 :“人民检察院办理死刑上诉、抗诉案件,应当在开庭前对案卷材料进行全面审查,重点 围绕抗诉或者上诉的理由,审查第一审判决认定案件事实、适用法律是否正确,证据是否确实、充分,量 刑是否适当,审判活动是否合法,并进行下列工作:(一)应当讯问被告人,听取被告人的上诉理由或者 辩解;(二)必要时听取辩护人的意见;(三)核查主要证据,必要时询问证人;(四)对鉴定结论有疑问 的,可以重新鉴定或者补充鉴定;(五)根据案件情况,可以听取被害人的意见”。D 项错在“必须”二字 上。《最高人民法院、最高人民检察院关于死刑第二审案件开庭审理程序若干问题的规定(试行)》今年第 一次列入考试大纲,便出了相当多的题目,该规定的可考性很强,应当引起考生的重视。


24.最高人民法院复核死刑案件时,裁定不予核准,发回重审的案件,应当如何处理? A.既可以发回二审法院重新审判,也可以发回一审法院重新审判 B.发回二审法院重新审判的案件,除法律另有规定外,二审法院可以不经开庭直接改判 C.发回一审法院重新审判的案件,一审法院应当开庭审理 D.最高人民法院复核后认为原判认定事实正确,但依法不应当判处死刑的,裁定不予核准,并撤销


原判,发回重新审判的案件,重新审判的法院应当另行组成合议庭进行审理


【答案】ABC


【逐项解析】《最高人民法院关于复核死刑案件若干问题的规定》第四条规定:最高人民法院复核后 认为原判认定事实正确,但依法不应当判处死刑的,裁定不予核准,并撤销原判,发回重新审判。第八条 规定:最高人民法院裁定不予核准死刑的,根据案件具体情形可以发回第二审人民法院或者第一审人民法 院重新审判。因此,选项 A 正确。该规定第九条:发回第二审人民法院重新审判的案件,第二审人民法院 可以直接改判;必须通过开庭审理查清事实、核实证据的,或者必须通过开庭审理纠正原审程序违法的,应当开庭审理。因此 B 正确。 第十条规定:发回第一审人民法院重新审判的案件,第一审人民法院应当开庭审理。因此 C 正确。 该规定第十一条规定:依照本规定第三条、第五条、第六条、第七条发回重新审判的案件,原审人民


法院应当另行组成合议庭进行审理。该规定的第三条、第五条、第六条、第七条分别是:最高人民法院复 核后认为原判认定事实不清、证据不足的,裁定不予核准,并撤销原判,发回重新审判;最高人民法院复 核后认为原审人民法院违反法定诉讼程序,可能影响公正审判的,裁定不予核准,并撤销原判,发回重新 审判;数罪并罚案件,一人有两罪以上被判处死刑,最高人民法院复核后,认为其中部分犯罪的死刑裁判 认定事实不清、证据不足的,对全案裁定不予核准,并撤销原判,发回重新审判;认为其中部分犯罪的死 刑裁判认定事实正确,但依法不应当判处死刑的,可以改判并对其他应当判处死刑的犯罪作出核准死刑的 判决;一案中两名以上被告人被判处死刑,最高人民法院复核后,认为其中部分被告人的死刑裁判认定事 实不清、证据不足的,对全案裁定不予核准,并撤销原判,发回重新审判;认为其中部分被告人的死刑裁 判认定事实正确,但依法不应当判处死刑的,可以改判并对其他应当判处死刑的被告人作出核准死刑的判决 。根 据上 述规 定,“原审人民法院应当另行组成合议庭进行审理”的具体情形并不包括 D 项的情形。因 此,选项 D 错误。《最高人民法院关于复核死刑案件若干问题的规定》也是今年第一次纳入考试大纲的, 全文一共 13 条,但是几乎每个条文都可以命题,本题虽然直接来源于法条,但是 D 选项的难度却很大, 希望引起考生的足够重视。


25.检察院在审查起诉未成年人刑事案件时,应当进行下列哪些活动?


A.应当听取辩护人的意见 B.应当听取未成年被害人的意见 C.应当听取未成年被害人的法定代理人的意见


D.在押的未成年犯罪嫌疑人有认罪、悔罪表现的,检察人员可以安排其与法定代理人、近亲属等会 见、通话


【答案】ABCD


【逐项解析】《人民检察院办理未成年人刑事案件的规定》第十六条规定:“审查起诉未成年犯罪嫌疑 人,应当听取其父母或者其他法定代理人、辩护人、未成年被害人及其法定代理人的意见。可以结合社会 调查,通过学校、社区、家庭等有关组织和人员,了解未成年犯罪嫌疑人的成长经历、家庭环境、个性特 点、社会活动等情况,为办案提供参考。”第 十 八 条 规 定 :“移送审查起诉的案件具备以下条件的,检察人 员可以安排在押的未成年犯罪嫌疑人与其法定代理人、近亲属等进行会见、通话:(一)案件事实已基本 查清,主要证据确实、充分,安排会见、通话不会影响诉讼活动正常进行;(二)未成年犯罪嫌疑人有认 罪、悔罪表现,或者虽尚未认罪、悔罪,但通过会见、通话有可能促使其转化,或者通过会见、通话有利 于社会、家庭稳定;(三)未成年犯罪嫌疑人的法定代理人、近亲属对其犯罪原因、社会危害性以及后果 有一定的认识,并能配合公安司法机关进行教育。”《人民检察院办理未成年人刑事案件的规定》也是今年 的新增考点,也在今年的司法考试中有所体现,希望考生对每年的新增考点加以重视。


21.关于补充侦查,下列哪些选项是正确的? A.检察院审查公安机关报请批准逮捕的案件,发现证据不足的,可以决定退回补充侦查 B.检察院在审查起诉时,认为事实不清、证据不足的,可以退回公安机关补充侦查 C.法院对提起公诉的案件进行审查后,对主要事实不清、证据不足的,可退回检察院补充侦查 D.合议庭在案件审理过程中,发现被告人可能有自首、立功等法定量刑情节,而起诉和移送的证据


材料中没有这方面的证据材料的,应当建议检察院补充侦查


【答案】BD


【逐项解析】最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制 工作委员会《关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》第 27 条 规 定 :“人民检察院审查公安机关提请批准 逮捕的案件,应当作出批准或者不批准逮捕的决定,对报请批准逮捕的案件不另行侦查。”A 项错误。


《刑事诉讼法》第一百四十条第二款规定:人民检察院审查案件,对于需要补充侦查的,可以退回公 安机关补充侦查,也可以自行侦查。B 项正确。


《刑事诉讼法》第一百六十五条在法庭审判过程中,遇有下列情形之一,影响审判进行的,可以延期 审理:(一)需要通知新的证人到庭,调取新的物证,重新鉴定或者勘验的;(二)检察人员发现提起公诉 的案件需要补充侦查,提出建议的;(三)由于当事人申请回避而不能进行审判的。在审判阶段的补充侦 查,只能由检察人员提出建议,法院无权将案件依职权退回检察院补充侦查,C 项错误。


最高人民法院《关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释》第一百五十九条规定:“合议 庭在案件审理过程中,发现被告人可能有自首、立功等法定量刑情节,而起诉和移送的证据材料中没有这 方面的证据材料的,应当建议人民检察院补充侦查。”D 项正确。


22.关于刑事诉讼中查封、扣押、冻结在案财物的处理,下列哪些选项是正确的? A.张三盗窃李四电视机一台,公安机关在侦查过程中将电视机发还李四 B.王五被控贩卖毒品,作为证据使用的海洛因应当随案移送当庭出示质证 C.马六被控受贿金条若干,未随案移送,判决生效后,根据法院通知该金条由查封、扣押的检察机关上缴国库


D.牛七涉嫌受贿罪,在侦查期间自杀身亡,检察机关应当通知金融机构将冻结的牛七的存款、汇款 上缴国库


【答案】AC


【逐项解析】该题的难度较大,集合了分散在不同法律法规中的关于查封、扣押、冻结在案财物的处 理的规定。试题的答案全部有法律根据,但是需要考生善于总结、归纳。试题解析如下:《刑事诉讼法》 第一百九十八条规定:“公安机关、人民检察院和人民法院对于扣押、冻结犯罪嫌疑人、被告人的财物及 其孳息,应当妥善保管,以供核查。任何单位和个人不得挪用或者自行处理。对被害人的合法财产,应当 及时返还。对违禁品或者不宜长期保存的物品,应当依照国家有关规定处理。对作为证据使用的实物应当 随案移送,对不宜移送的,应当将其清单、照片或者其他证明文件随案移送。人民法院作出的判决生效以 后,对被扣押、冻结的赃款赃物及其孳息,除依法返还被害人的以外,一律没收,上缴国库。司法工作人 员贪污、挪用或者私自处理被扣押、冻结的赃款赃物及其掌息的,依法追究刑事责任;不构成犯罪的,给予处 分 。”因此 A 项正确。


《刑诉解释》第二百九十一条规定:“下列不宜移送的实物,人民法院受理案件时,应当审查是否附 有相关证据材料;需要鉴定(包括估价)的,应当附有鉴定结论:(一)大宗的、不便搬运的物品,由扣押机关 开列清单,并附原物照片和封存手续,注明存放地点;(二)易腐烂、霉变和不易保管的物品,扣押机关变 卖处理后,随案移送原物照片、清单、变价处理的凭证(复印件);(三)违禁品、枪支弹药、易燃易爆物品、剧毒物品以及其他危险品,扣押机关依照国家有关规定处理后,随案移送原物照片和清单。对于查封、扣 押的货币、有价证券等依法不移送的,人民法院受理案件时,应当审查是否附有原物照片、清单或者其他 证明文件”。毒品属于违禁品,依法不移送原物,因此 B 项错误。


《六机关规定》第 48 条 规 定 :“对于赃款赃物,除依法返还被害人的财物以及依法销毁的违禁品外, 必须一律上缴国库。任何单位和个人都不得挪用或者私自处理。关于赃款赃物的处理,应当按照刑事诉讼 法第一百九十八条的规定执行,并应当根据不同情况作以下处理:(一)对作为证据使用的实物,应当依 法随案移送。对不宜移送的,应当将其清单、照片或者其他证明文件随案移送,不得以未移送赃款赃物为 由,拒绝受理案件。(二)侦查机关冻结在金融机构的赃款,应当向人民法院随案移送该金融机构出具的 证明文件,待人民法院作出生效判决后,由人民法院通知该金融机构上缴国库,该金融机构应当向人民法 院送交执行回单。(三)查封、扣押的赃款赃物,对依法不移送的,应当随案移送证据清单、照片或者其 他证明文件,待人民法院作出生效判决后,由人民法院通知查封、扣押机关上缴国库,查封、扣押机关应 当向人民法院送交执行回单”。因此,C 项正确。

就业数据资源平台